经济法重点辅导

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[/td] 作者：叶朱 王双彦 来源： 字数：3335 　　第五章破产法律制度 　　前言 　　 本章重要考点包括破产界限、破产申请和受理、破产管理人、债务人财产、破产费用和共益债权、债权申报、债权人会议、破产清算、重整、和解等。 　　 本章最近三年的平均考分为7.3分。除了客观题以外，破产程序、债务人财产、破产债权、清偿顺序等内容还可以考主观题。特别要提醒考生的是，2007年本章刚修改过，完全按照新破产法重新撰写，但却没有考主观题。所以，今年考主观题的可能性较大。 　　 　　重点与难点讲解 　　 一、债务人财产涉及的几种情况（附表）二、破产费用和共益债务1．人民法院受理破产申请后发生的下列费用为破产费用：(1)破产案件的诉讼费用。(2)管理、变价和分配债务人财产的费用。(3)管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。 　　 2．人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：(1)因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务。(2)债务人财产受无因管理所产生的债务。(3)因债务人不当得利所产生的债务。(4)为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务。(5)管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务。(6)债务人财产致人损害所产生的债务。 　　 3．破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起15日内裁定终结破产程序，并予以公告。 　　 三、债权申报1．债权申报的期限债权人在法定期限内申报了债权即为破产债权人。但并非所有破产债权人都有表决权。 　　 人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。 　　 债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。 　　 在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。 　　 2．债权申报的要求未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自 破产申请受理时起停止计息。 　　 附条件附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报。 　　 债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。 　　 债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据。申报的债权是连带债权的，应当说明。 　　 连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。 　　 债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。 　　 连带债务人数人被裁定适用《企业破产法》规定的程序的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件申报债权。 　　 管理人或者债务人依照《企业破产法》规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。 　　 债务人是委托合同的委托人，被裁定适用《企业破产法》规定的程序，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报债权。 　　 债务人是票据的出票人，被裁定适合《企业破产法》规定的程序，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。 　　 四、破产宣告人民法院依法宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起5日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起10日内通知已知债权人，并予以公告。 　　 债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。 　　 破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：(1)第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的。(2)债务人已清偿全部到期债务的。 　　 对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利；行使优先受偿权利未能完全受偿的，未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。 　　 五、破产财产的变价及分配 1．管理人应当及时拟订破产财产变价方案，提交债权人会议讨论通过。 　　 管理人应当按照债权人会议通过的或者法院依法裁定的破产财产变价方案，适时变价出售破产财产。 　　 变价出售破产财产应当通过拍卖方式进行。但债权人会议另有决议的除外。 　　 破产企业可以全部或者部分变价出售。企业变价出售时，可将其中的无形资产和其他财产单独变价出售。 　　 2．破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：(1)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。 　　 (2)破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款。 　　 (3)普通破产债权。 　　 破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。 　　 破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。 　　 管理人应当及时拟订破产财产分配方案，提交债权人会议讨论。 　　 破产财产分配方案的表决必须由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1／2以上。 　　 经债权人会议表决通过的破产财产分配方案对全体债权人有约束力。 　　 债权人会议通过破产财产分配方案后，由管理人将该方案提请人民法院裁定认可。破产财产分配方案经人民法院裁定认可后，由管理人执行。 　　 管理人按照破产财产分配方案实施多次分配的，应当公告本次分配的财产额和债权额。 　　 管理人实施最后分配的，应当在公告中指明。 　　 对于附生效条件或者解除条件的债权，管理人应当将其分配额提存。管理人依照规定提存的分配额，在最后分配公告日，生效条件未成就或者解除条件成就的，应当分配给其他债权人；在最后分配公告日，生效条件成就或者解除条件未成就的，应当交付给债权人。 　　 债权人未受领的破产财产分配额，管理人应当提存，债权人自最后分配公告之日起满2个月仍不领取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。 　　 破产财产分配时，对于诉讼或者仲裁未决的债权，管理人应当将其分配额提存。自破产程序终结之日起满2年仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。 　　 六、破产程序的终结下列情况终结破产程序：(1)债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。(2)人民法院受理破产中请后，债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议的，可以请求人民法院裁定认可，并终结破产程序。(3)破产人无财产可供分配的，管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。(4)破产财产分配完毕，管理人应当提请人民法院裁定终结破产程序。 　　 人民法院应当自收到管理人终结破产程序的请求之日起15日内作出是否终结破产程序的裁定。裁定终结的，应当予以公告。 　　 管理人应当自破产程序终结之日起10日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记。管理人于办理注销登记完毕的次日终止执行职务。但是，存在诉讼或者仲裁未决情况的除外。 　　 破产程序终结后，债权人通过破产分配未能得到清偿的债权不再予以清偿，破产企业未偿清余债的责任依法免除。但是，自破产程序依法终结之日起2年内，有下列情形之一的，债权人可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配：(1)发现有依照法律规定应当追回的财产的，法定四种。(2)发现破产人有应当供分配的其他财产的。有上述规定情形，但财产数量不足以支付分配费用的，不再进行追加分配，由人民法院将其上交国库。 　　 破产人的保证人和其他连带债务人，在破产程序终结后，对债权人依照破产清算程序未受清偿的债权，依法继续承担清偿责任。 　　 破产法公布前欠职工的工资等，优先于物的担保人受偿。