2006年会计初级职称考试经济法讲义六

行天

　　根据合同规定，A以2000万的价格将位于广州的一栋大楼转让给B，双方未约定合同的履行地点。根据《合同法》规定，该合同应当在（ ）履行。
A、北京市
B、上海市
C、深圳市
D、广州市
答案：D
五、缔约过失责任
1、应当将缔约过失责任和第八节中的违约责任结合起来，进行区分。
（1）缔约过失责任发生在合同订立期间；违约责任发生在合同订立以后。
（2）违约责任强调的是合同具体执行中的权利和义务的违反；缔约过失责任是在合同订立期间的，这时合同中规定的权利和义务尚未生效，强调的是先合同义务。
（3）违约责任，只要发生了违约，不管是否给对方造成损失都要承担违约责任；而缔约过责任应当是给对方造成损失，才需要承担责任。
2、构成缔约过失责任的条件：
（1）当事人有过错；
（2）有损害后果的发生；
（3）当事人的过错行为与造成的损失有因果关系。
例9、甲企业接到加工一批设备的订单，即与乙公司接洽购买原材料。此时甲企业的竞争对手丙企业，唆使丁公司与甲企业假意洽谈供应原材料的合同，条件比乙优惠很多。丁公司故意拖延谈判，最终没有与甲企业签订合同，造成甲企业延误交货。丙企业和丁公司的行为应该承担缔约过失责任。（ ）
答案：√
例10、当事人有下列行为之一的，依《合同法》规定应当承担缔约过失责任 （ ）
A、假借订立合同，恶意进行磋商
B、故意隐瞒与订立合同有关的重要情况
C、故意提供虚假情况
D、泄露在订立合同过程中所知悉的对方当事人的商业秘密
答案：ABCD
第三节 合同的效力
合同的效力包括四种。
一、有效合同
1、区分合同的成立和合同的生效
合同的成立不等于合同的生效。
（1）合同本身违法，则合同即使成立，也一定不会生效。
（2）附生效条件的合同，条件成就时合同生效。附解除条件的合同，条件成就时合同失效。如果当事人为自己的利益不正当的阻止条件成就则视为条件已成就，不正当的促成条件成就则视为条件不成就。
例11、附条件的合同，当事人为了自己的利益不正当地促成条件成就的，合同仍然生效，但不正当促成条件成就的一方当事人应当承担赔偿责任。（ ）
答案：×
二、无效合同
分为部分无效合同和全部无效合同。
1、全部无效合同的情形
特别注意第（1）点：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。和可撤销合同中的一种情况相比，仅仅是多了“损害国家利益”。（重要考点）
2、部分无效合同的情形
合同中的下列免责条款无效：
（1）造成对方人身伤害的；
（2）因故意或重大过失造成对方财产损失的。
★注意和可撤销合同相比较。
3、无效合同自始没有法律约束力。
4、合同无效后的处理
（1）返还财产；（2）折价补偿；（3）赔偿损失；（4）财产收归国家、集体、第三人所有。
例12、根据《合同法》规定，下列合同，属于无效合同的有（ ）。
A、一方以欺诈手段迫使对方在违背真实意思情况下订立的合同
B、损害社会公共利益的合同
C、以合法形式掩盖非法目的的合同
D、显失公平的合同（补充）
答案：BCD
例13、合同中有造成人身伤害的免责条款的，合同无效。（ ）
答案：×
三、可撤销合同
1、可撤销合同的情形：
①因重大误解订立的合同；②在订立合同时显失公平的合同；③一方以欺诈，胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。
2、当事人请求变更合同的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。
3、撤销权的行使是有时效和限制的。有下列情形之一的，撤销权消灭
（1）具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权；
（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或以自己的行为放弃撤销权。
4、被撤销的合同和无效合同一样，自始没有法律约束力。
四、效力待定合同
1、有效合同的三个条件――主体合法；意思表示真实；不违反法律或社会公共利益。
2、法律规定可以采取补救措施，使合同有效的情形：
（1）限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。但如果是限制民事行为能力人签订纯获利润的合同或与其年龄、智力、精神健康状况适应而订立的合同，不必经法定代理人追认，合同当然有效。
相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认，代理人未作表示的，视为拒绝追认。
（2）行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。
★表见代理：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍然以被代理人的名义行使代理权，但是相对人有理由相信他有代理权，这种代理当然有效。
★表见代表：是指法人或法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限以外，该代表行为有效。
（3）无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或无处分权的人订立合同后取得处分权的，合同有效。

第四节 合同的履行
一、合同的履行规则
实际履行原则：
当事人约定采用书面形式订立合同，还没有采用书面形式订立合同之前，一方当事人已经履行，而另一方也已经接受的，合同成立；
法律行政法规规定应当采用书面形式订立合同，双方当事人在签字盖章之前，一方当事人已经履行了义务，对方接受，则合同成立。
二、抗辩权的行使
三种抗辩权的共同点：
（1）抗辩权都是在双务合同中。
（2）抗辩权都是依法行使的，必须出现法律规定的事由，暂时终止合同的履行。
（3）法定事由一旦消失，当事人就必须立即履行合同，否则违约。
1、同时履行抗辩权
（1）双方互负债务，没有先后履行顺序，应当同时履行的（一手交钱、一手交货）；
（2）双方债务已经达到清偿期限（应当是同时到达的）；
（3）一方当事人有证据证明应同时履行的对方未履行或未适当履行合同。
同时履行抗辩权的结果是中止合同的履行（注意不是终结、取消）。
例14、甲公司与乙饮料厂签订一买卖纯净水的合同，约定提货时付款。甲公司提货时称公司出纳员突发急病，支票一时拿不出来，要求先提货，过两天再把货款送来，乙饮料厂拒绝了甲公司的要求。乙饮料厂行使的这种权利在法律上称为（ ）。
A、不安抗辩权
B、先履行抗辩权
C、后履行抗辩权
D、同时履行抗辩权
答案：D
2、后履行抗辩权
（1）当事人互负的债务，有先后履行顺序；
（2）先履行一方如果不履行合同或者不适当履行合同；
（3）后履行的一方当事人可以行使后履行抗辩权。
后履行抗辩权的结果是中止合同的履行（注意不是终结、取消）。
3、不安抗辩权（先履行抗辩权）
（1）当事人互负的债务，有先后履行顺序；
（2）后履行一方已经丧失履行合同的能力或者可能损失履行合同的能力；
（3）先履行的一方当事人可以行使先履行抗辩权。
先履行一方可以中止履行的情形：
（1）经营状况严重恶化；
（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；
（3）丧失商业信誉；
（4）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。
行使不安抗辩权的一方的义务：
（1）举证责任；（2）通知义务。
例15、行使后履行抗辩权的一方当事人，应承担举证责任。（ ）
答案：×
例16、甲乙双方订立买卖合同，甲为出卖人，乙为买受人，约定收货后10日内付款。甲在交货前有确切证据证明乙经营状况严重恶化，甲可以采取的措施是（ ）。
A、行使同时履行抗辩权
B、行使后履行抗辩权
C、行使不安抗辩权
D、行使撤销权
答案：C
例17、应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有法律规定的中止履行合同情形的，即可行使不安抗辩权。一旦行使不安抗辩权，合同即被解除。（ ）
答案：×
三、保全措施
1、代位权
▲代位权行使的条件
假设A为债权人、B为债务人，AB之间100万债权债务关系（B欠A），
同时C欠B150万元。
（1）到期债权。债务人（B）的债权不是专属于债务人自身的债权。
（2）债务人怠于行使其到期债权。
（3）债务人怠于行使的到期债权，对债权人造成了伤害。
（4）行使代位权的范围只能在主债权范围内行使代位权。
债权人行使代位权的必要费用由债务人承担。
例17、甲欠乙1万元到期借款，经乙追讨后一直未还。下列情形中，乙可以向法院提出行使代位权的请求的是（ ）。
A、甲有1万元到期存款未取
B、甲有每月1000元的退休金，一直不去领取
C、丙欠甲1万元到期借款，甲一直没有追讨
D、甲将价值1万元的钢琴无偿赠与亲戚
答案：C
2、撤销权
（1）如果是无偿转让财产的行为，不论第三人是善意取得的还是非善意取得的均可撤消；如果要是有偿转让的行为则如果第三人善意取得不得撤销，如果是第三人的恶意取得的，可以撤销。
（2）债权人行使撤销权所支付的必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。
（3）撤销权应当自债权人知道或应当知道之日起1年内行使。
例18、A公司欠B公司500万元到期债务，后来A公司将其价值1000万元机器设备以200万元的价格买给C公司，C公司在购买设备时已经得知A公司濒临破产，根据合同法的规定，B公司可以行使的权利是（ ）。
A、代位权 B、抗辩权 C、债权 D、撤消权
答案：D

第五节 合同的担保（最重要内容）
担保方式：保证、抵押、质押、留置、定金。
主合同无效，担保合同无效。
一、保证
1、保证人的资格：
（1）国家机关、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体、企业法人的